《司法过程的性质》读后感——读《司法过程的性质》后感本杰明·卡多佐是美国历史上最有影响力的法律家和法学理论家之一，同时也被称为“英语世界有史以来最伟大的上诉院法官之一”。他生活的年代正是美国社会城市化和工业化的高速发展时期，变革浪潮的冲击下，许多新的社会问题都要求法律作出适应时代要求的回应。但立法具有相对滞后性，使得法官们在审判此类案件时，不得不通过司法判决的方式给予解决。而卡多佐就是这样一位优秀的大法官，以其创造性的司法审判，促使了法律理论的现代化转型。《司法过程的性质》是最能体现卡多佐法律思想，也是他最受赞誉的一本著作。不得不说，“司法过程”这样一个论题，初看起来确实让人觉得深奥庞杂。司法过程，可以指司法权行使时所必须遵循的方式、方法、顺序及步骤等，又可以包括起诉程序、审判程序等不同的方面，而《司法过程的性质》只是一本薄薄不过几万字的小册子，如何能说得清楚。不过卡多佐做到了，他从自己多年任职大法官而得到的独特视角，用简洁流畅的语言，向读者展示了他分析和解决法律乃至社会问题的依据和方法，文浅而意深，让人回味。卡多佐在著作开篇便引用了这样一段话：“事实上我们每个人，即使是我们当中那些没有听过甚至是痛恨哲学名词和概念的人，都有一种支撑生活的哲学。我们每个人都有一种如流水潺潺不断的倾向，不论你是否愿意称其为哲学，却正是它才使我们的思想和活动融贯一致并有了方向。”法官判案也是如此，有着自己的思维和“哲学”。无疑，卡多佐本人对法律持有有一种现实主义的和实用主义的理解。他在《司法过程的性质》这本书中面向实践，从多个角度说明法律的终极目标是实现社会福利，未达到这一目标的规则不可能永远证明其存在的合理性，也由此提出他的观点：法官在判案中应该选择更好的实现社会福利的道路。本书谈的是司法过程的性质，自然绕不开司法主体，那就是法官，也少不了司法行为所指向的对象，那就是法律案件。第1页共22页在书中，卡多佐认为，法官们日常处理的那些法律案件，虽然数量繁多、千奇百怪，但简而化之，可以归为三类。第一类，案件的事实与规则均甚简明，所要思考的只是“对事实如何适用法律规则”。这些案件构成了法院的大部分事务，甚至于“堆积成山，令人乏味”。不过，相对于后述案件，其答案通常是确切不移的，甚至是惟一的，“只有一条路、一种选择”，因而，大部分法官历练既久，阅世多矣，如何处理，多半早已成竹在胸。在第二类案件中，事实是明晰的，规则也是确定的，但是规则的适用却成问题，答案常常也并非惟一的，因而需要法官斟酌诸端，综合为判。第三类案件的数量较少，甚至很少，但却属于通常所谓的“疑难”案件。当然，“疑难”并不一定意味着就是重大案件。在这些并非常规的案件中，相关规则往往呈现出诡谲的不确定性，法庭因而具有做出多种判决的可能性。同时，这些案件的决定对未来很有价值，它们将推进或延滞法律的发展，它们就是司法过程中创造性因素发现自己的机遇和力量的案件。卡多佐正是围绕这类案件，衍生出了全书的精华思想。在卡多佐看来，如果说前两类案件不论如何判决都还尚未“触动法理”的话，那么，此种案件的判决之最后达成，就必然会“触动法理”。第三类案件相比前两类案件，既没有明确的规则可用，又没有既成的先例可循，它们是法律的空白，法官要做的，则是运用自己的知识和智慧来发见立法旨意、填补法律空白，对这些疑难案件做出判决，也就是说，需要法官来造法。卡多佐将法官造法的过程比喻为一个“酿造一种化合物”的过程，他将法官制定的法律作为生活中存在的现实之一来看待，法官从来都不是安坐在法官席上，他们会做出自己的选择，而非听任命运之神的摆布。那么法官究竟依据怎样的方法来造法。卡多佐总结多年的司法实践经验，给出了四个方法，即：“一个原则的指导力量也许可以沿着逻辑发展的路线起作用，我将称其为类推的规则或哲学的方法；这种力量也可以沿着历史发展的路线起作用，第2页共22页我将称其为进化的方法；它还可以沿着社区习惯的路线起作用，我将称其为传统的方法；最后，它还可以沿着正义、道德和社会福利、当时的...
