首 先 , 让 我 们 从 一 个 案 例 来 引 出 今 天 的 讲 座 内 容 : 一 位 顾 客 去 商 场 买 衣 服 。 她 脱 下 自 己 的 衣服 放 在 试 衣 间 又 去 试 衣 服 , 结 果 等 她 出 来 后 发 现 自 己 的 衣 服 不 翼 而 飞 。 于 是 顾 客 向 商 家 提 出赔 偿 的 请 求 。 这 个 小 小 的 事 件 引 发 了 我 们 的 思 考 。 首 先 要 解 决 的 便 是 : 这 是 一 个 侵 权 还 是 违约 的 问 题 , 对 于 侵 权 , 需 要 有 侵 权 的 要 件 , 商 场 当 然 会 辩 称 自 己 的 店 员 根 本 没 有 也 不 会 偷 走这 位 顾 客 的 衣 服 。而 至 于 违 约 呢 ,就 得 考 察 商 场 是 否 对 购 物 的 顾 客 脱 下 的 衣 服 有 保 管 的 义 务 。而 是 否 是 这 样 呢 , 我 以 为 不 可 以 泛 泛 地 说 商 场 对 所 有 人 都 具 有 保 管 财 物 的 义 务 。 因 为 假 设 商场 对 一 切 顾 客 均 有 保 管 财 物 的 义 务 的 话 ,那 么 与 这 相对 应的 顾 客 也 需 承担一 定义 务 也 即我 们常说 的 对 价, 可 是 我 们 却无法发 现 这 一 点。 但是 , 在 这 个 特殊的 案 例 中, 针对 这 个 具 体的 购物 者, 她 既已脱 下 衣 服 放 在 那 里, 或许她 也 对 服 务 人 员 有 过明示的 表示即如我 先 把衣 服 脱 在这 里去 试 衣 服 , 你帮我 看着点 ―― 是 否 有 这 话 我 们 不 得 而 知, 但却不 可 否 认, 这 一 举动已经构成了 商 场 的 默示的 保 管 承诺。 所 以 双方也 就 已构成了 保 管 财 物 的 合同, 因 而 这 是 一 个 违约 问 题 而 非侵 权 。 商 场 构成违 约 。 因 而 在 区别是 否 违 约 时要 看是 否 已构成双方之间 的 特定约定义 务 , 对 双方已有 约 束力。 目前在 司法实践中有 一 种倾向 即常常将违 约 问 题 纳入侵 权 范畴。如商 标使用权 人 违 反使用许可 的 期限或范围使用商 标;还 有 在 肖像侵 权 中, 肖像所 有 人 允许他人 将其肖像用作药品广...