照付不议合同风险分配方式的重构摘要：照付不议合同是能源贸易中常见的合同形式，以分担能源项目的融资风险为基础，由买方承担项目的市场风险，并为银行贷款的清偿提供担保。随着能源市场的逐渐完善，传统风险分配方式的弊端越来越显著，买方迫切希望扭转自身在合同中的劣势地位，平衡双方的权利义务。因此传统的合同条款出现了变化，风险分配方式呈现重构的趋势。在此基础上，本文认为，今后的照付不议合同应当明确照供不误义务，变更不可抗力条款，完善短供补提机制，增添气量转让条款以实现风险分配方式的进一步重构。关键词：照付不议合同风险分配重构一、照付不议合同以风险分配为基础（一）照付不议合同简述照付不议合同（Take-or-Paycontract）的英文释义为：Agreementbetweenabuyerandasellerinwhichthebuyerwillstillpaysomeamounteveniftheproductorserviceisnotprovided即：即使卖方未提供产品或者服务，买方仍必须支付一定款项的协议。1照付不议合同的核心是买方必须按照合同约定的产品价格和数量，持续不断地向卖方购买产品，除合同约定的特殊情况外，不能随意变更或者终止合同。即在卖方了履行照供不误义务的前提下，买方即使接收的货品数量少于合同约定，也需按约定的量照付价款和费用，少接收的量作为补提量在将来提取。目前照付不议合同已成为国际大宗能源贸易所常用的合同形式。（二）照付不议合同的风险负担属性照付不议合同主要应用于能源项目融资中。项目融资是与传统的公司融资相对的融资方式，在项目融资中，投资者首先发起成立项目公司，将项目公司作为银行贷款的债务人，此时银行仅享有有限追索权甚至无追索权。而在项目建设期和试运营期过后，进入到正式运营阶段时，投资者的担保责任即可解除，银行不可再追索投资者除该项目资产、现金流及应付义务以外的任何财产。2此时，银行借出的贷款只能从融资项目产生的经济收益中获得清偿，即以照付不议合同所约定的货款来偿还银行贷款。而为保证现金流不中断，双方约定了照付不议义务及其他合同条款，以确保无论能源市场如何波动，银行都能获得足额的还款。而之所以能达成上述协定，在于能源项目运行通常都要面临各种巨大的风险，如国家风险、金融风险、完工风险、经营风险、市场风险、环保风险等。这些风险不可能由某一主体单独承担，因此，为使具有发展前景的能源项目顺利上马，项目参与者彼此间对能源项目风险进行了分配。对风险进行平均分配是不适宜的，因为不同主体所从事的领域不同，其风险承受能力和风险承受范围亦不尽相同。经过各方的博弈与协商，最终不同种类风险被分配给最适合承担它的一方，实现项目的整体满意度最大化。例如，政府一般承担政治风险，投资者一般承担工程风险，销售者或用户则承担市场风险。照付不议合同就是将市场风险落实的形式。（三）照付不议合同的风险分配方式照付不议合同由作为买方的销售者和用户与作为卖方的能源企业签订。如前所述，照付不议合同之主旨在于将主要的市场风险分配给买方，而使卖方和贷款银行的风险降到最低。由于能源项目运行的需要和能源企业的强势地位，买家只能接受合同规定的如下风险分配方1黄振中、赵秋雁、谭伯平、廖诗评：《国际能源法律制度研究》，法律出版社2012年版，第78页。2PeterK.Nevitt,FrankFabozzi:《ProjectFinancing》,SixthEdition,P3,EuromoneyPublication,PLC,1995.式。1、照付不议量与最低价格限制照付不议量指买方有义务向卖方付款并提取的能源产品数量，在照付不议量以内，买方即使没有提取任何产品，也必须向卖方付款。在规定能源产品价格时，一般会设定最低价格限制，保证交易价格不会低于该数目。上述两条款限定了交易中的标的数量与价格，使得无论能源市场如何波动，合同交易产生的现金流都足以偿还银行贷款，弥补卖家的生产成本。2、合同长期性照付不议合同是一种长期合同，通常都在15年至20年之间。原因在于照付不议合同期限需要大于或等于能源开发项目的贷款期限，而能源项目所需的贷款数额通常非常巨大，这就造成合同期限一般都很长。3、不可抗力条款根据照付不议条款，买方的付款义务属无条件性的。只要卖方履行了照供...
