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履约保证金的概念与法律规定

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一、履约保证金的概念与法律规定所谓协议履约保证金,是指大型招标项目、工程招标、政府采购项目或者拍卖,为了防止各种不拟定性和风险以及考察中标单位有没有实力完毕此采购项目的一种程序,属于一种特别的督促中标人履行协议的措施,具有控制协议有效执行与风险防范的功能。招标人在招标文献中一般规定,中标的投标人需要提交协议履约保证金,它是保证履行协议义务的担保。依照《招标投标法》第四十六条第二款的规定,招标文献规定中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。履约保证金制度是《招标投标法》为保证工程质量和工期所建立的一项法律制度,采购人在招标文献中也的确可以运用这项制度来保证工程质量和工期。从法律上讲,我认为履约保证金既不同于定金,也不同于预付款,更不同于保证。但是《招标投标法》没有对实行这项制度的相关条件作出具体的规定,比如,履约保证金交付的比例,如何监管,由谁监管等等,致使实践中出现较多的问题。财政部《政府采购货品和服务招投管理办法》第 36 条和第 37 条中,对投标保证金的收取比例进行了明确的规定,但对履约保证金收取与管理没有任何规定,政府采购中心具体操作的时候也没有统一标准。二、履约保证金的作用履约保证金约束主体十分明确,就是项目中标人,履约保证金的重要作用是保证完全履行协议,保证按协议约定的质量、标准和工期条款履行协议。为了控制中标人协议履行过程中的折扣与水分问题,让中标人在协议执行前交纳一定数额的履约保证金,根据协议随时考核验收,发现问题限时整改,否则将会没收或部分扣除履约保证金,在具体操作中,误期补偿费也可从应付货款或履约保证金中扣除。笔者认为,建立履约保证金制度对促使中标人履约、防止中标人违约,督促中标人履行协议义务,对违约者进行惩戒等具有重要的作用。三、履约保证金操作实例由于相关法规及办法对履约保证金的收取与管理没有规定,具体操作时没有统一标准,各地的操作方法都不同样,笔者查阅了有关资料,一般的做法都是把保证金交给集中采购机构,但是交付的金额与时间、有效期、退还时间有些不同。1、有些地方把履约保证金作为协议生效的条件,在接到中标告知书后 7 天内,中标人应按协议规定向业主提交履约保证金或履约保函。在供需双方和采购中心法定代表人或其授权代理人签字并加盖公章并且需方收到供方提交的履约保证金后协议生效。2、履约保证金金额有些地方是中标协议价的 5%以内,有些地方是中标协议价的 10%...

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