第1页共26页编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第1页共26页死者法律地位刍议——以国外的死者形象权制度为主要考察对象崔拴林南京师范大学法学院讲师关键词:死者法律地位/形象权/近亲属权利保护说/利益平衡内容提要:在我国民法学界，就死者是否享有人身权(乃至是否享有主体资格)的争论而言，主要存在“死者权利保护说”、“死者法益保护说”、“人格利益继承说”、“近亲属权利保护说”等观点。其中，“近亲属权利保护说”最具逻辑上的说服力和实际上的可操作性。无独有偶，在英美法系和大陆法系诸国，在关于保护和利用死者(生前)形象所涉及的“死者形象权(或死者人格权)”问题上，也存在着死者是否享有权利的争论，“近亲属利益保护说”以及相应的平衡相关法律主体(不包括死者在内)之利益的思想同样是我们在分析“死者形象权(或死者人格权)”问题时应坚持的立场。一、问题的提出本来，自然人的主体资格终于自然人的死亡是自然人主体资格制度的基本原理和规定。[1][2]但是在自然人死后，其生前的姓名、肖像、名誉、隐私、形象以及著作权中的精神权利等死者生前第2页共26页第1页共26页编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第2页共26页的人身权益应该如何被保护并合理利用呢?这一问题引发了国内外关于死者之法律地位——亦即死者是否仍然拥有相应的主体资格和权利——问题上的争议。在我国民法学界，就死者是否享有人身权(乃至死者是否享有主体资格)的争论而言，主要存在“死者权利保护说”、“死者法益保护说”、“人格利益继承说”、“近亲属权利保护说”、[3]“死者生命痕迹保护说”、[4]“近亲属利益关联说”[5]等观点。其中，“近亲属权利保护说”最具说服力，为本文所赞成。[6]根据该说，只要进行恰当的法律解释，就可以在遵循“死者丧失权利能力”这一民法基本原理的前提下，在他人侵害死者生前人身权益时，对死者近亲属给予充分和合理的法律保护;另一方面，在法律上没有必要给予死者的生前人身权益以独立的保护，比如，可以通过社会自身的良好机制(而非通过确立死者的“名誉权”)来维护对死者的正当评价，而如果承认死者享有人身权(乃至享有相应的权利能力)则会在理论上和实践上造成诸多难题和混乱，所以，死者并不享有相应的人身权，死者并无权利能力的原理和制度也就仍然是合理的。无独有偶，国外也存在涉及死者法律地位的法律问题，除了侵害死者生前的名誉和秘密等所涉及的死者是否享有人格权的问题以外，[7]有关保护和利用死者(生前)的形象所涉及的死者的形象权(或相应的人格权)问题也是法律界人士争论的一个焦点。第3页共26页第2页共26页编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第3页共26页形象权(rightofpublicity)指自然人将其姓名、肖像、声音以及其它足以识别其身份或形象的要素或特征，利用在商业上，从而获得经济利益的权利。第三人未经本人同意，擅自在商业上使用本人的身份或形象要素，即侵害了本人的形象权。[8]形象权得以产生和发展的一个重要现实根源是：由于当代数字(影像摄制)技术的发展，已逝名人(尤其是影视明星)可以通过这种技术重新出现在银幕上，对于摄制方来说，这样做就不会产生大笔演出薪酬以及其他因演出事宜所致的种种烦琐。这就产生了相应的法律问题：数字影像摄制技术可能侵犯已故明星的形象权，或者在加拿大会引起“滥用人格(misappropriationofpersonality)”[9]的侵权行为。如果这种形象权或人格权可以在权利人死后遗留给其继承人(或者说形象权可以被“继承”)，就存在着可以向名人之数字形象的制作者要求赔偿的受害方;如果不存在死者的权利(post-mortemrights)(或者说形象权不能被“继承”)，则演员的数字影像在其死后就属于公共财产(publicdomain)，就可以允许数字影像制作者有自由行动权。[10]在此需要强调的是，在国外的形象权制度和学说中，形象权的“可继承性(inheritability)”问题同时涉及是否承认死者仍然享有形象权(或相应的人格权)的问题。简言之，如果认为自然人的形象权在权利人死后不会发生是否可以继续存在的问题，实际上就是第4页共26页第3页...
