保护投资者利益要靠法律——21世纪商法论坛专家观点集粹VIP免费

保护投资者利益要靠法律——“21世纪商法论坛”专家观点集粹编者按在日前由清华大学举办的21世纪商法论坛上，国内法学界专家就如何建立和完善法律制度，以更有效地保护投资者利益进行了研讨。本报将部分专家在论坛上发表的主要观点刊登出来，以便读者了解。资本市场管制目标是保护投资者利益中国政法大学教授、著名法学家方流芳表示，中国资本市场管制的唯一目标，是保护投资者利益。这里所说的投资者是相对于公司经理层、投资银行人员、专业投资人员以外的外部投资者，即社会公众人员。方流芳认为，中国股市实际上一直是政府发起、控制和管理的。如果仅仅阅读法律文本，不难看到，中国有全世界最为严格的遏制市场欺诈的法律。在理论上，中国《证券法》、《公司法》和监管架构是足以遏制任何欺诈的；在国有股、法人股份不能流通的情况下，因为大股东不能通过买卖股票而获利，公司大股东在理论上没有任何动因操纵市场。按照法律，上市公司的董事、经理在任职期间不许转让他们持有的股票。因此，他们在理论上是没有动因去利用内幕信息而直接进行交易。中国证券市场没有柜台交易、所有股票都由登记公司集中存管；中国没有股票期权交易、不允许透支买进股票、不允许卖出当时没有取得所有权的股票，因此，在理论上，几乎没有可能发生自我交易、对敲交易等市场操纵活动；电脑集中竞价、自动配对成交的交易方式也使监管者更容易发现和追踪异常交易。由于代表控制权的股份不进入流通，公司收购是在流通市场之外进行的，在理论上，收购纯粹给流通股股东带来利益，发起人、机构股东和公司管理人员无法从中获得任何利益，也没有可能利用收购而进行内幕交易。然而，在理论上没有可能发生的事情，在事实上都发生了。2001年，中国证券市场每个月都爆出重大新闻，投资者信心大挫。这些说明管制是失败的，未能有效保护投资者。究其原因，方流芳认为，如果管制目标存在利益冲突，而管制者又是利益冲突的一方，管制必定走向实现管制者利益的目标，而偏离另外一些目标。在中国资本市场，管制目标是有冲突的。一是帮助国有企业脱困与投资者保护冲突。通过发行股票为国企筹集资金，将国有银行不良贷款的风险转移给公众投资者，这是发行市场的主要任务。因此，这是两个很难同时实现的目标。二是发行配额与市场监管冲突；三是国有资产保值、增值与股票的充分流通冲突。另一方面，资本市场又存在管制过度问题，有些管制是不必要的，徒然增加成本。有调查报告表明，九十年代中期以来，中国流向海外的资金已超过引进的外资，其原因就是过度管制。管制目标冲突、过度管制和管制不足是中国资本市场管制失败的重要原因。因此有效管制目标应十分明确，管制者和管制目标不应存在利益冲突。段春华根据录音整理构建维护股东权的法制系统中国社会科学院法学所商法经济法研究室副主任刘俊海认为，保护股东权利绝非《公司法》一部法律所追求的立法宗旨，而是我国整体市场经济立法的宗旨之一。立足于中国股东权的保护实践，大胆借鉴发达国家保护股东权的先进立法例、判断与学说，进一步健全中国的股东权保护体系意义甚大。刘俊海说，近现代公司法的历史就是一部为股东权保护而奋斗和努力的历史，公司法实际上就是股东权保护法。股东权保护程度如何，不仅直接关系到股东个人的切身利益，而且关系到公司制度本身的存废，并进一步波及公司的劳动者、经营者、消费者、债权人、交易客户、公司所在地居民、公司所在地政府乃至全社会的利益，可谓牵一发而动全身。他认为，为了周密地保护股东的合法权益和投资者积极性，充分发挥公司制度在中国改革与发展事业中的应有作用，中国立法机关分别颁布了《公司法》和《证券法》。但我国上市公司和非上市公司的股东权益保护工作仍存在不少困难和缺点，股东权益面临来自政府部门、大股东、公司经营者、中介机构等其他各方主体的侵害。董事会和经理在公司治理中的透明度、负责性和诚实性普遍较差，大股东滥用其一股独大的控股地位、侵害公司财产、侵犯中小股东利益的问题屡见不鲜。这既暴露出《公司法》和《证券法》方面的无能与低效，更暴露出广大中小投资者在依法护权方面的软弱与无奈。...