从方法论看抽象法学理论的发展(一) 舒国滢 提要：抽象的法学理论在19世纪之前是由法学外的思考者们来推进发展的，依靠此种动力所推进的抽象法学以“自然法(哲)学”为其共有的专名，一开始就嵌入在法学外学者们的哲学、伦理学、神学或政治学的思想母体之中。法律家与专业外的法律思考者之区别在于他们始终不能完全游离于各个时代发生效力的实在法。面对实在法，抽象法学理论的姿态有时是极为尴尬的。二战以后，法学家们有关“疑难案件”所引发的理论论争为抽象法学理论续造生命活力做出了贡献。建立在现代逻辑、语言哲学、语用学和对话理论基础上的法律论证理论在哲学和法哲学领域悄然兴起。尽管这个理论本身在解决复杂的法律问题(特别是有关法律的道德评价之类的实质哲学问题)方面还存在着应用的局限 性 和具 体方案上的缺 陷 ，但 它 代表 着一种在实在法之实践 问题上寻 求 多 知 识 进路 、多 学科 方法之研 究 论证的努 力方向 。 一、抽象法学理论发展的知 识 图 景 与利 益 -兴趣 定 向 每 一个时代都 有自己 的法学。这可 以从三 个方面来看：第 一，每 一个时代都 有自己 的独 特的法律现象或法律问题，各个时代的法学必 须 针 对这些 现象或问题提出新 的解释 或解决方案;第 二，每 一个时代有各时代的法学思考者和法律解释 者，这些 思考者和解释 者的经 验 和知 识 的前提、其所依赖 的语言和思想情 境各有不同 ，这就可 能使 他们回 答 法律问题的方式 及 运 用的话语体系 存在差 异 ;第 三 ，每 个时代都 有不同 的法律制 度 和制 度 及 其变 种，受 时代之制 度 推动的法学也 会 随 制 度 的变 化 而 变 化 ，呈 现出时代之精 神气 质和制 度 气 候 的特殊 印 痕 。 从历 史 上看，法学沿 着两 条 线 索 发展：一个是法律家或专业法学家的法学，这种法学“以某 个特定 的，在历 史 中逐 渐 形 成 的法秩 序 为基础及 界 限 ，借 以探 求 法律问题之答 案” 。该 法学运 用一套 法律家创 制 的法律语言，沿 用来自法律家经 验 的解释 方法，完成 法律实务 之问题解答 ，以追 求 实践 -技 术 的知 识 之旨 趣 。我 们权 且 称 之为“应用的法学”或“法学内 的法学”，德文 名曰 Jurisprudenz(“狭 义 的法学”)或 Rechtsdogmatik(“法律教义学”)。另一个是哲...
