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商法&公司法_第1页
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一、商法1、调整平等主体之间的商事关系或商事行为的法律规范。2、民商合一:民商立法不足取;立法技术;商法法典化属于理性的无知;民商合一是务实的选择。3、商法的特征:兼容性(作为私法具有公法特征,作为实体法兼有程序法属性)技术性:与民法最不同。包含大量技术性规范,以利于经济活动的快捷发展。创新与路径选择性进步与变动性国际性4、商法基本原则:维持企业自有原则:自主制度、自主交易、自主经营、行业自律提高交易效率原则:交易定型化;行政时限化;时效短期化(促使当事人积极行使权力)维护交易安全原则:强制主义:强制性规范,积极干预商事活动;公示主义,增加交易透明度二、商事主体1、商事主体,以自己名义从事商行为,享有权利和承担义务的人,包括个人和组织。(一)须为商法上规定的人(法律形态)人包括自然人、法人及其变态形式。有限公司和股份公司即为主流的商事主体。(二)是实施商行为的人(以营利为目的)商事活动者:能够参加商事活动者;允许从事商事活动者。(三)是以自己的名义实施商行为(从事商行为是经常性职业)商人有别于经理、雇员等商业辅助人2、商主体法律形态的特征与构成要素(一)特征拟制性、普适性、一定的独立性和相对稳定性1.拟制性投资者不以自己的名义进行市场行为,而由法律赋予其一个拟制的资格或身份,即法律形态,从事商行为。投资者直接经营的个体工商户、可以起字号,并以字号名义开展商行为。合伙企业和个人独资企业则须有合法的企业名称,自然可以该字号名义开展市场交易。实行所有权和经营权相分离的现代公司:尤其明显。2.普适性任何合法成立的商主体都必须归于某一特定法律形态,以避免某一主体既不适用这种,也不属于那种形态。3.一定独立性商主体与其成员具有一定程度的分离。不同法律形态,其分离程度不同。法人型商主体:具有独立的法律人格。农村承包经营户:以个人的名义,个体工商户则可以字号从事生产经营。合伙企业和独资企业:须有合法出名称,财产和责任上只有相对独立性。4.稳定性非经一定法律形态的再创制过程,不能变更。重组、改制、组织形式转换就是如此。(二)构成要素成员、资产、财产责任制度和法律人格。1.成员成员乃商主体的核心要素。没有成员,商主体无从诞生。商主体可以没有雇员,绝对不能没有成员。成员可为1人,也可为数人。2.资产资产之于商主体,犹如血液之于人体。商主体是物的要素和人的要素的结合,缺一不可。“皮包公司”、“三无公司”等危害性3.财产责任制度有限责任、无限责任、特殊形式的无限连带责任,每个商主体必居其一。4.法律人格只有具备了法律人格,才有权利能力、行为能力和责任能力。完全独立人格:有限责任公司、股份有限公司以及其他法人企业只是具有独立法律身份:个体工商户、农村承包经营户、合伙企业和独资企业3、商主体的分类(一)组织形态1、商个人,又称商自然人。2、商法人,又称营利性法人。3、非法人组织:非法人企业(独资&合伙);分支机构(分公司、分厂、代表处、经营部)。(二)是否注册1、法定商人:从事法定的特定的商行为的商人。《法国商法典》有9类:商事买卖、加工制造、银行、保险、海陆运输、行纪与仓储、代理与居间、出版与艺术品交易、印刷等。2、注册商人:依法进行注册登记,并以其核准的营业范围为其商事行为的商人。以注册登记为其要件,只有在注册登记后才成为商人。3、任意商人:以商人经营方式为其要件,主要针对从事农业、林业及其附属产业经营。4、商主体的基本形态(一)独资企业(Soletrader)1.投资者仅为一个自然人。2.业主对企业的事务有完全控制支配权。3.业主一般负税较少,其缴税为个人所得税。4.独资企业不具有取得法人资格。5.业主承担无限责任企业解散后,债权人5年内未主张债权的,该责任消灭。6.一般规模较小。7.设立手继比较简便。8.能得到个人满足。(二)合伙企业1.有别于民事合伙(1)一定稳定性(2)以营利为目的(3)登记注册(4)书面协议2.主要特点(1)非法人企业;(2)合伙协议;(3)合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险;相互之间的信任为基础。(4)合伙人一般承担无限连带责任...

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