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合同法第一章合同与合同法概述第一节合同概述一、合同的概念＊大陆法系：合意说法民第1101条：“契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。”＊英美法系：允诺说《美国合同法重述》（第2版）第1条：“合同是一个允诺或一系列允诺，违反它，将由法律给予救济；履行它，是法律所确认的义务。”我国现行法：1．《民法通则》第85条：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”＊最广义合同说、广义合同说、狭义合同说2．《合同法》第2条：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”二、合同的法律性质1．是以意思表示为要素的民事行为（法律行为）。2．是两方以上当事人意思表示一致的民事行为（法律行为）。合同＝合意？事实合同关系理论附随义务理论关系合同理论3．合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的民事行为（法律行为）。三、合同与契约1．我国历史上：契约＞合同合同契2．我国立法中：合同／违约金／违约责任3．我国理论中：契约＝合同4．台湾学说：合同≠契约合同：意思表示方向一致的协议，共同行为；契约：意思表示方向相反的协议。四、合同的相对性（一）含义是指合同关系只能在合同当事人之间产生效力，对于合同关系之外的第三人不具有约束力。（二）内容1．主体的相对性2．内容的相对性3．责任的相对性《合同法》第121条：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”（三）突破1．债的保全制度：代位权与撤销权。2．买卖不破租赁：《合同法》第229条“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”3．涉他合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。4．第三人侵害债权。5．产品责任五、合同原则根据法律行为成立债的关系以及变更债的内容的，除法律另有规定外，需要有双方当事人之间的合同（德民第305条）。六、准合同罗马法：无因管理、不当得利等法民：不当得利、无因管理英美法：quasicontract≈不当得利七、从身份到契约，从契约到人权？身份？契约：法学／经济学／政治哲学第二节合同的分类一、典型合同与非典型合同1．区分标准：法律对合同关系是否设有规范并赋予一个特定的名称。（1）典型合同／有名合同：法律对其设有规范并赋予一定的名称。设立典型合同的作用：A.任意性规定的补充作用B.强行性规范的保护作用（2）非典型合同／无名合同：法律未设特别规定，也未赋予一定名称。2．区分意义（1）法律适用不同典型合同：《合同法》分则／其他相关法律——《合同法》总则——法律行为的规定。非典型合同：《合同法》第124条：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”（2）典型合同须具备法律规定的特定形式才能成立或生效二、双务合同与单务合同1．区分标准：双方当事人是否互负给付义务。（1）双务合同：双方当事人互负对待给付义务。不完全双务合同：无偿委托合同（2）单务合同：仅一方当事人负担给付义务。A.仅一方负有义务，对方不负任何义务的合同，如单纯的赠与。B.双方当事人虽然都负有义务，但不构成对待给付关系，如附义务赠与。2．区分意义（1）双务合同适用合同履行中的抗辩权规则。（2）风险负担不同：双务合同的风险负担：A．交付主义：B．合理分担主义：C．债务人主义：《合同法》第148条：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”三、有偿合同与无偿合同1．区分标准：当事人取得权益是否须付出对价。（1）有偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，必须向对方支付对价。（2）无偿合同：当事人一方享有合同规定的权益时，不必向对方支付对价。A.确定的有偿合同：B.确定的无偿合同：赠与合同C.可为有...