1北京市铭德律师事务所关于湖南省进出口集团有限公司破产清算专项法律意见书（2009）京铭商字第009-2号致：湖南省长沙市中级人民法院北京市铭德律师事务所（以下简称本所）接受湖南省进出口集团有限公司破产清算组的委托，指派杨德铭、何秀茂律师担任其关于湖南省进出口集团有限公司破产清算案件的专项法律顾问，依法参加湖南省进出口集团有限公司破产清算程序。根据本案审理过程中有关各方争议的焦点问题，经查阅本案破产文件，现依照相关事实，依法发表如下法律意见。一、本案争议焦点目前，对于本案，各方的争议焦点主要为以下几点：（一）关于职工债权（1）破产企业需要安置的961名职工与破产企业之间是否成立劳动关系？（2）破产财产分配方案所涉及的“职工解除劳动合同补偿金4022.18万元”是否符合法律规定及是否应从抵押财产中优先受偿？2（二）本案所涉国有划拨土地使用权是否属于破产财产？是否应该用于破产清算？二、法律意见(一)关于破产企业的职工债权根据《企业破产法》第六条规定，人民法院审理破产案件，应当依法保障企业职工的合法权益。对于职工债权的问题，是本次破产清算争议最大的焦点问题。实际上，对于该职工债权问题，已经不仅仅是一个法律问题，同时也是一个关系到破产企业961位人民群众基本生计的社会问题。此次破产清算，依照规定审核确定的、需要安置的职工总人数是961人，解除劳动合同补偿金为4022.18万元，应依法予以清偿。但是，对于依法确认的该职工债权，个别债权人，特别是赵航却存有异议。根据本案的证据材料和事实，依照劳动法律法规的相关规定，我们认为本次破产清算需要安置的961名职工与破产企业之间成立劳动关系，其职工债权应依照《企业破产法》予以清偿。1、关于破产企业需要安置的961名职工与破产企业之间是否成立劳动关系的问题。根据961名职工的人事档案材料、破产企业规章制度及对企业职工管理的历史渊源，依法应认定劳动关系成立。（1）劳动关系认定标准。劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系。根据《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》①第一条之规定，同时具备下列情形的，认定劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；①《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号），2005年5月25日生效。3（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。（2）961名职工与破产企业的劳动关系符合上述认定标准。首先，湖南省进出口集团有限公司是依法注册登记的国有独资企业，符合法律、法规规定的用人单位的主体资格，其职工也符合法律、法规规定的主体资格。其次，湖南省进出口集团有限公司依法制定了各项劳动规章制度，这些劳动规章制度适用于破产清算组调查后列出的职工清单的所有职工，在破产人存续期间适用于破产人派遣到下属所有二级公司（包括分公司和子公司）的职工，且这些职工统一接受湖南省进出口集团有限公司的劳动管理，湖南省进出口集团有限公司的下属子公司没有人事管理权，其贯彻并执行的是湖南省进出口集团有限公司劳动规章制度。被派遣子公司的职工的有关表彰、奖励、处分、恢复公职等劳动管理均由湖南省进出口集团有限公司研究决定，由人事处、党委办、纪委统一办理相关手续，分公司和子公司没有职工处分权。（该事实有破产企业档案文件予以佐证）最后，破产人派遣到下属公司的职工从事的业务是破产人业务的组成部分，全体职工（含总公司与下属分公司、子公司）的工资全部由破产企业予以核定。（3）根据破产企业对职工管理的历史渊源及961名职工的人事档案，足以证明该961名职工与破产企业之间成立劳动关系（事实劳动关系）。破产企业自设立登记以来，由于体制和历史的原因，公司实行的是高度集中、统一管理的模式，下属分公司和子公司不具有人事管理权，历年安置军转干部、学生分配和招录工人，都是由有关部门直接分配到湖南省进出口集团有限公司。湖南省进出口集团有限公司及其子公司所有职工...
