埃利希活法理论Ehrlich’sTheoryofLivingLawJUSTIN欧根·埃利希EugenEhrlich欧根·埃利希（EugenEhrlich,1862―1922）出生于奥地利帝国布科维纳省省会切尔诺维茨。1886年在维也纳大学获法学博士学位，曾任维也纳大学和切尔诺维茨大学罗马法教授，兼任律师。第一次世界大战之后，迁往瑞士伯尔尼。从那时起，他作为一个法律社会学家和自由法学的倡导者，声誉逐渐超越了欧洲大陆而闻名世界，特别是在美国产生了深远影响。他的一些作品相继在《哈佛法律评论》上发表，《法律社会学基本原理》的英译本于1936年出版并由庞德作序。1920年，日本的末弘严太郎和高柳贤三在瑞士和埃利希见面并约稿。后来，他的《成文法与“活法”》和《法律社会学》相继在《法学协会杂志》上发表。埃利希被公认为法社会学派的奠基者，也是所谓自由法学的首创人物。他的主要著作有《法律的自由发现和自由法学》（1903年）《权利能力》（1909年）《法律社会学基本原理》（1913年）《法学逻辑》（1919年）埃利希以其“自由法”思想和“活法”论著称于世。他认为法是一种社会秩序，“这是西方法哲学史上第一次将法的定义社会化的理论尝试。”《法律社会学基本原理》是现代法学社会学理论的第一部系统论述，誉为“欧洲法社会学之父”，其思想为：产生背景产生背景从19世纪末开始，西方主要资本主义社会从自由资本主义进入垄断资本主义即帝国主义阶段。由于技术的进步和分工的发展，社会的连带性质越来越强，社会生活越来越复杂。垄断资本主义的出现使各种社会矛盾趋向激化，旧的利益结构急剧变动，新的利益结构正在形成，新旧利益的冲突不可避免；战争、经济危机等灾难频繁来临，工业革命带来的社会问题和公害日益严重；与此同时，资本主义法律制度与资产阶级革命时期提出的民主和法治理想之间的差距越来越大。在这种情况下，资本主义国家不得不关注以往与国家不相干的劳动、福利、教育、经济等方面的问题，并运用政治的和法律的手段予以调节。19世纪盛行的分析法学只关注法律和国家的密切联系，法律作为一种学说和专业活动通常被认为可以借助于自身内在的分类来分析、理解，而毋需参考它所赖以发展的社会环境。这种法律观建立于假设的理性的、教条的法学结构之上，并得到实证主义的法学思想的支持。“随着法律实证主义在西方法律思想和实践中变得缜密严谨起来，它也就不可避免地遭到法学界以及其他领域的挑战。”。面对这种社会现实，自然法理论只停留在思辨的层面，分析法学又龟缩在实证法律体系之中，它们都不能有效地解决不断出现的社会问题。另一方面，法律问题更多的是社会问题，特别是工业革命所带来的社会问题日益严重。在这种情况下，法律不得不关注以往没有涉及的领域，如劳动、福利、教育、经济等方面的问题，“法律的社会化”成为时代的潮流。庞德“埃利希第一个抨击了法律仅仅是法律规则体和或者法律规则的集合体的主张”博登海“活法”论为“彻底的社会学法律理论”，并评价其“带有一种心理学的成分”。考夫曼“欧根·埃利希要求人们必须‘永远摆脱抽象的概念建构和虚构之可笑的假面误会衣装时’”其一，相对于纸面的法而言，法律指的是实际上有效的法；其二，法来源于社会生活本身，即社会联合体的内部秩序；其三，法像社会生活一样丰富多彩和日新月异；其四，使联合体内部自发产生的，人只能“发现”不能创制；其五，活的法是法律的主体活的法的观念：法律的三种形态埃利希认为，法律表现为三种形态：一是社会一般成员日常生活的规范，埃利希称之为“活法”；二是由审判机关对各个诉讼案件作出的判决中体现出来的个别的规范，埃利希称之为“审判规范”；三是由正规的立法机关制定的法律或是由事实上为人们所认可的具有法定权威的法律专家提出的抽象的法定规范，埃利希称之为“法律命题”。在这三种法律规范中，“活法”不仅是法律的最初形态，迄今为止也是法律的基本形态，后两者只是它的派生形态。而“活法”又是基于法律的各种事实形成的，这些法律事实主要包括“惯例”、“占有”、“意思表示”、“支配服从关系”•耶林的“为权利而斗争”“行动中的法”及其与“活法”的比较“行动中的法”和...
