一、理论的分歧与争论的焦点 顾名思义，共同犯罪是指二人以上“共同”实施了犯罪；那么，什么要素“共同”才可能成立共同犯罪
就此存在犯罪共同说与行为共同说
犯罪共同说认为，“共犯是指数人共同实施特定的犯罪（如杀人罪）；共同者所共同的是特定的犯罪
”[1]或者说二人以上只能就完全相同的犯罪成立共同犯罪
例如，甲以杀人的故意、乙以伤害的故意，共同对丙实施暴力行为导致丙死亡时，犯罪共同说或者认为，由于甲与乙都是实行犯，但各自触犯的罪名不同，因而不成立共同正犯；或者认为，甲与乙成立故意杀人罪的共同正犯，但对乙只能判处故意伤害致死罪的刑罚
再如，A 教唆 B 伤害 X 而 B 杀害了 X，由于 B 是实行犯，A 是教唆犯，A 的罪名从属于 B的罪名，故 A 是故意杀人罪的教唆犯，但对 A 只能按照故意伤害罪的法定刑处罚
这种学说也称为完全犯罪共同说或强硬的犯罪共同说
（注：以下的“犯罪共同说”一词，如无特别说明，均指完全的或强硬的犯罪共同说
） 犯罪共同说的基本理由有三点：首先，根据罪刑法定原则，成立犯罪要求行为具有构成要件符合性，共同犯罪的成立也不例外；而构成要件是特定犯罪的构成要件，或者说不同的犯罪具有不同的构成要件
就共同正犯而言，只有当二人以上的行为符合刑法分则规定的构成要件时，才可能成立共同正犯；就其他共同犯罪而言，只有当至少一人的行为符合刑法分则规定的构成要件，其他共犯人的行为符合刑法总则规定的修正的构成要件时，才可能成立共同犯罪
其次，犯罪共同说有利于严格划定共同犯罪的成立范围，这便有利于实现刑法的自由保障机能
最后，各国刑法一般规定：“二人以上共同实行犯罪的，都是正犯
”犯罪共同说的观点与这一规定相符合
因为“共同实行”意味着有共同的实行行为，而不同的犯罪有不同的实行行为，故只能就相同的实行行为即相同的犯罪成立共同正犯
[2] 行为共同说（事实共同说）认为，共同犯罪是指
