第一章 中国司法制度概述 第一节 司法和司法制度 一、司法 “司法”一词来源于西方。 在学理上，是由资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第一次论述“司法”问题。他认为：每个国家都有三种权力，即立法权力、关于国际事项的行政权力、有关民事法规事项的行政权力。这里“有关民事法规事项的行政权力”，被称为“司法权力”。而“第二种权力则简称为国家的行政权力”。从现代的眼光看，孟德斯鸠所称的司法权就是惩罚犯罪和裁决私人讼争的权力，而行政权是执行立法机关的意志，维护公共安全，派遣和接受外交使节，防御外国侵略的权力。 他提出司法权这个概念是为了表达三权分立的思想， 或者说，他的司法权概念的提出是以三权分立思想为基础的。他说：“如果司法权不同行政权和立法权分立，自由就不存在了。如果司法权和立法权合二为一，则将对公民的生命和自由施行专断的权力，因为法官就是立法者，如果司法权和行政权合二为一，法官便将拥有压迫者的力量。”“如果同一个人或者由重要人物、贵族或平民组成的同一个机构行使这三种权力，… … 则一切 都完 了。”“就事物的性 质 来说，要防止滥 用 权力，就必 须 以权力约 束 权力。” 孟德斯鸠的思想为日 后 资产阶级国家的政治 体 制提供 了理论基础。在实 行“三权分立”的国家中，议 会 、总 统 （ 或内 阁 ）、法院 分别 行使立法权、行政权和司法权，并 使其 互 相 制约 。因此 ，在实 行三权分立的国家，司法是与 立法、行政相 对应 的一项国家活 动 ，即国家适 用 法律 解 决纠 纷 的活 动 ，就是审 判 ，司法权就是审 判 权，司法机关就是法院 。至 于检 察 权，则是作 为行政权的一部 分，属 于政府 行政系 统 。如在美 国，检 察 机关和司法机关合二为一，联 邦 总 检 察 长 即为司法部 长 ； 在法国和德国，其 检 察 机关虽 然 附 设 于法院 ，但 受政府 司法行政机关的领 导 和指 挥 。 我 国清 末 引 进 西方司法制度，在法律 中明 确 规定 司法权由法院 行使。司法权就是审 判 权； 各 级检 察 厅 虽 附 设 于大 理院 或同级审 判 厅 ，但 受专门 负 责 司法行政的法部 领 导 。辛 亥 革 命后 的民国借 鉴 西方的“三权分立”并 结 合中国传 统 ，设 立“五 权分立”，即“立法、行政、司法、考 试 、检 察 ”，但 司法权仍 由法院...
