第一节抵押权一、抵押权的概念与特性（一）抵押权的概念抵押权，是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不移转财产的占有，将该财产抵押给债权人，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形，债权人就该财产享有优先受偿的权利。享有优先受偿权的债权人是抵押权人；提供抵押财产的债务人是抵押人；第三人提供抵押财产的则被称之为物上保证人。抵押权具有如下特征：1、不移转担保物的占有这是抵押权和其他担保物权相比具有的最典型特征。也使得抵押权具有“担保之王”的称号。2、原则上以登记为生效要件但是对于一些特别的抵押权，例如车辆、飞机、轮船等准不动产抵押，法律规定登记只是对抗要件。3、担保物的范围具有广泛性在抵押权的发展初期，抵押物只能是不动产。根据我国物权法的规定，不动产、动产、权利(主要是他物权)以及它们的集合都可以成为抵押权的客体，这符合抵押权的发展趋势。4、就抵押物卖得的价金优先受偿（二）抵押权的特性（与其他担保物权相同）1、从属性抵押权的发生、移转及消灭，均应从属于其所担保的债权。①发生上的从属性。抵押权的成立，应以其所担保的债权存在为前提。如债权不存在，则即便抵押合同已订立甚至已进行抵押登记，抵押权同样无从设立。②移转上的从属性。《物权法》第192条：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让。”③消灭上的从属性。债权因清偿、提存、抵销、免除、混同等原因而消灭的，抵押权亦发生消灭。2、不可分性是指被担保的债权未得到全部清偿前，抵押权人可以就抵押物的全部行使权利。①就抵押物而言，如抵押物被分割，则抵押权并不因此而受影响，抵押权人仍然可以就分割后各抵押物之全部行使抵押权。例如，甲、乙因共同继承关系而共有平房4间，二者因向丙举债而在共有房屋之上为丙设立抵押权，而后甲、乙二人分割共有房屋，各得其中的两间，此时，丙仍可就全部4间房屋行使抵押权而不受抵押物分割的影响。②就债权方面而言，抵押权所担保的债权被分割或者部分转让的，抵押权仍继续存在而由各债权人共享之，此时，在各债权人之间成立抵押权的共有(准共有)，各债权人以其所享有的债权比例按份享有抵押权。例如，甲对乙享有100万元债权，乙以其所有的一处房屋为甲设立抵押，后甲将其债权中的40万元转让给丙，则在乙不能清偿甲、丙之债权时，后者可共同行使对该房屋的抵押权。③就债务方面而言，以抵押权所担保的债务，如经分割或者发生部分之债务承担，抵押权不受影响，抵押人仍以其抵押物担保数个债务。例如，甲、乙共同对丙负有100万元的债务，并以二人共有的不动产为丙设立抵押权，后甲、乙二人分割共同债务，由二人各自向丙负担50万元，此时，仍应以抵押物的全部担保丙的债权，即便甲已清偿了自己的债务，在乙不能清偿其债务时，丙仍能就抵押物的全部行使抵押权。3、物上代位性是指当抵押权的标的物因灭失、毁损而使其价值转化为他种形态时，抵押权的效力仍可及于该他种形态的物之上。例如，A以其已投保的房屋一栋抵押给B，作为其对B的债务的担保。当A的这栋房屋被大火烧毁时，A可以从保险公司获得保险赔偿金若干，则该赔偿金属于“代位物”，为B的抵押权效力范围所及，即当B对A的债权未获满足时依然可以就该赔偿金行使优先受偿权。4、价值权性抵押权的性质（本质）为价值权二、抵押权的效力范围（一）抵押权担保债权的范围有约定的从约定；无约定的，推定为包括：主债权；利息；违约金；损害赔偿金；实现抵押权之费用。（《物权法》第173条）（二）抵押权标的物的范围1、不能抵押的财产《物权法》第184条规定，下列财产不得抵押：（1）国有、集体土地所有权（2）集体土地使用权（耕地、宅基地、自留地、自留山等）。但有两个例外①以招标、拍卖、公开协商等方式取得的“四荒”(荒山、荒沟、荒丘、荒滩)等土地承包经营权；②以乡(镇)、村企业厂房抵押的，占用范围内的建设用地使用权一并抵押。（3）公益法人的公益设施（教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施）但公益法人以公益设施以外的财产为自身债务设抵押的，有效(《担保法解释》第53条)。该抵...
