论担保协议附属性的例外作者：csm25提交日期：-12-1414:37:00|分类:|访问量：1216论担保协议附属性的例外［摘要］：附属性是担保协议重要法律特性，是担保协议存在的基石。但现实生活实践中，伴随经济的发展和国际市场的开放，担保形式越来越多样化，也即出现担保协议附属性例外的状况。我们必须承认且认清这种例外的存在，更好地为经济发展服务和维护协议当事人的合法权益。［关键词］：担保协议附属性例外担保[ABSTRACT]:Asanimportantjurisprudentialcharacterofhypothecation,thesubordinateattributebuildsthefoundationofthehypothecationexistence.Inpractice,however,withtheupbeatdevelopmentofeconomyandtheopeningofinternationalmarket,formsofguaranteeareplentynow,whichleadtotheexceptionofsubordinateattributecomingforth.Peopleshouldacknowledgeandidentifytheexistenceoftheexception,soastoservethedevelopmentofeconomyandprotectrightsandinterestsofthepartiesoftheguaranteecontract.[KEYWORDS]:hypothecation,subordinateattribute,exception,guarantee担保是协议之债的债权人为了督促债务人履行债务，保证债权人实现而采用的一种法律措施。①债的担保可分为广义上的债的担保和狭义上的债的担保，广义上的债的担保包括债的一般担保和债的尤其担保两种。债的一般担保是指债务人必须以其所有的所有的财产履行债务，债权人的代位权和撤销权是债的一般担保措施即称为债的保全，债的保全仅能保证债务人以其所有财产清偿所有债务的责任，但不能保证某个特定的债权的清偿。为了保证某个特定的债权的能优先于其他的债权得到所有清偿，法律设定了尤其担保制度。债的尤其担保也即狭义上的债权担保，详细地说，债权担保是指当事人（债权人、与债务人或与第三人）根据法律规定或互相间的约定，以债务人或第三人特定的财产或第三人的一般财产（包括信誉）担保债务履行债权清偿制度。②第一章债的担保具有附属性的法律特性债的担保具有附属性、补充性和财产性等法律特性。债权担保的附属性是指担保之债权与被担保之债权形成主从关系，担保之债的成立和存在是以被担保债权存在为前提的，担保之债为被担保之债的从债，被担保之债是担保之债的主债，担保之债签订的是从协议被担保之债签订的是主协议，从协议的效力决定于主协议的效力。重要体目前如下几种方面：1、担保协议签订目的附属性。为了对不履行主协议的一种防止措施，担保协议一般是在签订主协议之后或同步签订的，担保协议都预先规定了债务人不履行主协议步所应承担的担保责任。当债务人不履行债务时，债权人可根据担保协议规定担保人承担担保责任，使债权人的利益得到补救，弥补损失，这是设置担保目的的附属性。2、担保协议成立上的附属性。有关成立上的附属性，学者有不一样的理解，立法上也有不一样的规定。一种观点认为担保协议只能在有了它所担保的主协议的有效存在的条件下才可以发生，③被担保的协议称为主协议，担保协议称为从协议，没有被担保的主协议的独立存在，就主线谈不上担保；第二种观点认为：先有债权的存在后有担保发生，担保的债只能担保主债中规定的债权人的有效的祈求权，也就是说，债权人的祈求权是现实存在的（而不是未来的）并且符合法律的规定。第三种观点认为：所谓成立上的附属性，是指债权担保的成立应以对应的债权的发生和存在为前提，不能脱离开债权债务关系而单独成立。④多数学者及我国《担保法》均主张担保的产生应以主债权的存在（而非主协议的签订）为前提。3、担保协议所确定的权利义务随主协议的权利义务的转移而转移，这便是处分上的附属性。处分上的附属性体现为两个方面：（1）债权人不能将担保权与债权分别转让给不一样的受让人，债权人不得单独转让担保权而自己保留债权，也不得转让债权而保留担保权担保权必须随主债权一同转让给同一受让人。（2）债权人不得将担保权与债权分别为他人作担保，我国法律不容许将债权为他人债务作担保，因此，将担保权或债权为他人作担保都是无效的。4、债权担保留续和消灭上的附属性，所谓存续上的附属性，是指债权担保的存在以主协...
