建设工程“分包”“转包"的界定及处理方法第一部分 分包一、概念分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为，该总承包人并不退出承包关系，其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任.二、合法分包的条件合法的分包须满足以下几个条件：（1)分包必须取得发包人的同意；(2）分包只能是一次分包，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去；（3)分包必须是分包给具备相应资质条件的单位;（4)总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但不得将主体工程分包出去。三、违法分包的情形根据《建设工程质量管理条例》第 78 条和《房屋建筑和市政基础设施工程分包管理办法》第 14 条规定,具有下列行为之一可以认定为专业工程违法分包：① 分包工程发包人将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包单位的；② 施工总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,分包工程发包人将承包工程中的部分专业工程分包给他人的；③ 专业工程分包人再次实施分包的;④ 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；⑤ 分包工程承包人没有将其承包的工程进行分包,在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许他人以本企业名义承揽工程；⑥ 转让、出借企业资质证书或者以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程。此外，对分包的工程还有量的限制，例如交通部颁布《公路建设市场管理办法》第三十八条规定：允许分包的工程范围应当在招标文件中规定，分包的工程不得超过总工程量的 30%。各项专业工程分包的总量超过承包人合同工程总量的 30％的，或者专业工程分包管理费超过 30％的（招标文件规定的税费除外），这是底线，逾越底线均认定为违法分包。该办法还强调分包工程不得再次分包，凡再次分包也被认定为违法分包。四、分包的类型（一）专业工程分包专业工程分包是指建筑工程总承包单位根据总承包合同的约定或者经建设单位的允许，将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质的分包单位的行为.（二) 劳务分包劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包单位将其承包工程中的劳务作业发包给具有劳务作业资质的企业完成的行为。“包工包料”与否是认定劳务分包的关键。当然劳务分包中也不是说不能包料,在实际的劳务分包中，应当允许有“包...
