公法学与经济学视野下的政府职能研究1VIP免费

公法学与经济学视野下的政府职能研究【作者】白彦/韩鹏【作者简介】白彦，北京大学政府管理学院讲师（北京100871）；韩鹏，全国工商联法律部。（北京100006）【内容提要】在自由市场的条件下，政府角色的定位是一个很重要的问题。这一问题在法学上属于行政法的研究范围，在经济学上也有较为深入的研究。从公法学（主要是行政法学）和经济学的视角研究有关政府职能的理论，有利于说明经济学上的有关分析之于行政法学的借鉴意义。同样，这种借鉴也是经济分析法学的一次具体实践运用，是在行政法学上综合规范性研究、价值性研究和事实性研究的一次尝试。从现实意义上看，对现在涉及政府职能方面的立法、执法、司法实践具有一定的指导作用。【摘要题】专题研讨：公法学【关键词】政府职能/行政作用/经济分析随着公权力因人类政治共同体的形成而产生，有关政府问题的研究一直层出不穷。这些研究，因视角不同而有所区别。亚里士多德的《政治学》可以看作是政府问题的道德分析，马基雅维里的《君主论》和霍布斯的《利维坦》则开了从政治角度研究政府问题的先河。自亚当·斯密的《国富论》以来，学者开始从经济学的角度研究政府问题，马克思在《资本论》中确立的政治经济学可以看作是对政府问题的经济学分析。而罗尔斯的《正义论》，在相当程度上则是从伦理学的角度来看待政府问题。众多学者在不同层面对政府问题的持续关注，足以说明了该问题的重要性与复杂性。由此，本文试图从公法学（主要是行政法学）和经济学的视角研究有关政府职能的理论，并尝试说明经济学上的有关分析之于行政法学的借鉴意义。一、公法学上的行政作用研究依近代立宪主义以来的权力观念，权力一般可分为立法权、行政权和司法权。所谓公法即对这三种权力进行规范和控制的法律，其首要任务是界定公权力的作用范围，其后方有权力的具体分配、行使、监控以及救济。就现行的公法学研究体系而言，（注：依照奥特·玛雅对于公法的分类，广义的公法可以分为司法的公法和狭义的公法。所谓司法的公法是指刑法、民事和刑事诉讼法1及破产法，而狭义的公法是指以宪法、国际法、教会法以及尤其是行政法形式出现的法律，两者都是体现了公权力，但前者总体而言是将个体的事务放在中心，公权力的活动适用于个体的事务而后者展示的首先是公共集体本身的事务。依照这种思路划分现行公法体系，公法是可以分为立法的公法（主要是立法法）、行政的公法（也就是行政法）、司法的公法（主要指刑法、诉讼法、仲裁法等）以及在更高层次上的宪法。）关于权力作用范围的界定并没有独立的地位，研究也并不深入。若依奥特·玛雅的思路，将现行公法体系分为立法的公法、行政的公法、司法的公法以及宪法[1]（P17），我们可以发现，各学科的研究多集中于对权力的分配、行使、监控以及救济，而对于权力的作用范围（尤其是应然的作用范围）这一前提性问题的研究却缺乏应有的关注，惟有在行政法学的研究中，方有涉及行政作用法的研究，有界定公权力作用范围的内容，因此，本文对公法学上关于权力范围界定理论的评述，主要是梳理行政法学上关于行政作用法的研究。分析行政法学上关于行政作用的理论，首先应强调的一点是在行政法理论上同样存在大陆法系和英美法系的分野，尽管当前两大法系有相互借鉴之趋势，但两者之间仍存在诸多差异却是不可否认的事实。行政法如此，行政作用法亦同。（一）大陆法系有关行政作用的理论在法国，作为法国行政法学“制度理论”的奠基人，莫里斯·奥里乌在《行政法与公法精要》中开宗明义介绍了行政法的起源及其本质含义，（注：依笔者理解，莫里斯·奥里乌的论述逻辑根基在于公众的需要，加之行政制度的日益发达，进而引起行政权与司法权、行政权与立法权的分离，终至有行政法的独立地位。）而其论述的起点便是行政制度下行政的定义——即公共行政部门是一种凭借公共权力履行行政职责的机构。这个定义阐明了行政的三大要素，依次为行政职能、行政权力（也叫公共权力）、行政机构。[2]（P13）在这里，行政职能成为了行政法理论的起点，行政职能的目标在于实施一些管理行为和行政操作，即通过一些法律的、技术的行为和程序，满...