下载后可任意编辑合同成立要式性之质疑 金荣标 (西南政法大学 重庆 沙坪坝 400031) 摘要：合同的成立唯一要件是当事人合意
要式要物性之功能在法律法律规范中体现为生效要件、对抗要件或证据要件等功能
合同成立的非要式性有利于贯彻合同自由、意思自治和鼓舞交易原则 关键词：合同的成立和生效、要式性、要件 一、 问题的提出 新合同法制订以前，国内法学界在理论上和实践上一直对合同的成立和生效是否要区分、如何区分争论不休，并且长期以来有大量的司法判例判决合同不成立之情形
新合同法颁布后，国内学者几乎都主张对合同的成立与生效应当进行严格区分
但同时有许多人对它们的构成要件上却又模棱两可，造成合同成立与生效再次模糊
类似“假如法律、行政法规定合同的成立必须经过批准、登记的，那么只有获得批准、登记以后，合同方为成立”的论述 ，在学术著作中到处可见 ，在法律文件中也有体现
学述和立法上都认为：合同的成立除具备一般要件外，还须具备一定的特别要件，即要式要件或要物要件
究其实质是对合同形式的特别要求，该要求得不到满足，合同就不成立
这是国内学术界普遍认为的观点，笔者不敢苟同
合同是双方当事人意思表示一致的结果，只要有当事人的合意，合同即可成立;除此之外，别无条件可言
二、 合同成立与生效的区别 就要式性而言，严格区分合同的成立和生效有特别重要的意义
无论在理论上，还是实践中，长期以来就没有对它们作严格的区分，而使许多已经成立但尚未生效的合同，或被确认为不成立，或被确认为无效，而实质上应当为合同成立但尚未生效、或效力未定、或可撤销、可变更、或无效，不是二选一的选择题，而是多选一，并且排除了不成立的选项
合同的成立和生效的区别主要表现在以下几个方面(为方便说明，图示如下)： 区别 合同成立 合同生效 性质 事实问题 法律问题 目的(功能) 确认合同是否存在 运用法律推断合同有无效力，及效力
