上市公司收购中的新型法律问题探析（一）近年来，我国上市公司收购风起云涌，日趋增多。但是，在上市公司收购的过程中，也凸显了诸多亟需解决的新型法律问题。本文尝试从纯实务的角度对我国当前上市公司收购中的若干法律问题进行了研究和探讨，并提出了解决这些问题的意见、建议和对策。一、“收购”的法律界定问题（一）“收购”的法律含义原《证券法》和 2006 年 1 月 1 日起生效的新《证券法》均未界定何为“收购”。2002 年制定的《上市公司收购管理办法》第二条规定，收购是指收购人持有或者控制上市公司的股份达到一定比例或者程度，“导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为”。根据上述规定，无论投资者持股比例是多少，只要其取得了上市公司控制权，即是收购。随着“两法”的修订，同步修改并于 2006 年公布施行的《上市公司收购管理办法》（以下简称《收购办法》）为与新《证券法》相衔接，取消了上述定义，并根据新《证券法》第四章“上市公司的收购”的有关规定，对达到不同比例的股份增持行为作了系统规定，进一步强化了信息披露、强制要约等监管要求。由于规则的上述调整，当前理论界和实务界形成了有关收购法律含义的三种观点：1、第一种观点：收购是指取得或者巩固对上市公司控制权的行为。所谓的“控制权”，根据新《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定，是指:（一）成为公司持股 50%以上的控股股东；（二）可支配的公司股份表决权超过 30%；（三）能够决定公司董事会半数以上成员选任；（四）足以对公司股东大会的决议产生重大影响，等等。2、第二种观点：收购是指取得对上市公司控制权的行为。这也是 2002 年制定的《上市公司收购管理办法》所持的观点。这一观点与第一种观点的差异主要在于，这一观点不将巩固控制权的股份增持行为视为收购。3、第三种观点：取得股份超过上市公司已发行股份 30%的才是收购。该种观点认为，投资者取得一上市公司拥有权益的股份比例低于 30% 但成为上市 公司第一大股东的情形不构成收购。其理由是，新《上市公司收购管理办法》取消了 2002 年制定的《上市公司收购管理办法》有关“收购”的定义，且监管机构也从未再公开表态其将坚持或者基本坚持原有的判断标准，此举本身即意味着对原有判断标准的放弃或者变更。另外，新《上市公司收购管理办法》第二章只是要求增持股份不超过已发行股份 30%的投资者（而非收购人）进行信息披露，尽管有些披露内容与收购报告...
