第二讲：担保物权法前沿报告人：董学立南京财经大学法学院教授民法学博士（2011年05月04日，下午）第一页，共四十八页。2形在而神移：——物权法担保物权编的新发展第二页，共四十八页。3问题提出的背景：一、2005年10月-12月，访问台湾东吴大学法学院，拜见台大法学院王泽鉴教授和谢在全大法官；“intheordinarycourseofbusiness”；台湾《动产担保交易法》-动产抵押、附条件买卖、信托占有。二、2006年2月-7月访问美国南德州法学院，研习美国《统一商法典》第九编“动产担保交易法”(SECUREDTRANSACTIONS);三、美国《统一商法典》第九编“动产担保交易法”的主要内容:（调整范围）scope,（担保权的设定）attachment,（担保权的公示）perfection,（优先受偿顺位）priority,（担保权的实现）enforcement等;四、加拿大魁北克民法典关于担保物权的分类：约定与法定，动产与不动产，动产之交付与不交付，客体之特定与集合，等；其他统一动产担保立法：亚洲开发银行“动产担保交易示范法”、“美洲间国家组织动产担保交易法”等。本人的博士论文-《美国动产担保交易制度研究》，法律出版社出版2007年9月版。《形在而神移：论物权法担保物权编的新发展》发表在台湾《法令月刊》2007年第6期；《浮动抵押的财产变动及其效力限制》发表在《法学研究》2010年第1期；本人现在主持的“博士后基金一等资助”和“特别资助”项目；结论：“统一动产担保交易法”的立法是一种立法趋势。第三页，共四十八页。4物权法担保物权编与担保法物的担保部分的立法体例比较——关于“形在”的研究物权法担保物权编的立法体例：一般规定：抵押权：一般抵押权、最高额抵押权质权：动产质权、权利质权留置权：担保法物保的立法体例：总则抵押权：一般抵押权、最高额抵押权质押：动产质押、权利质押留置权第四页，共四十八页。5体例比较之结论《物权法》担保物权编的外在体系设计，立法者无意于改弦易辙在形式上，《物权法》担保物权编较之《担保法》还是有两处不同的：一是《物权法》担保物权编设有第十五章之“一般规定”，此“一般规定”在《担保法》的物保部分没有设置，《担保法》有适用于人的担保和物的担保的“总则”部分；二是在《担保法》中，其关于动产移转占有而设定的担保物权被称之为“质押”，进而又分别设置了动产“质押”和权利“质押”，此一称谓在《物权法》担保物权编均被称之为“质权”，分为动产质权和权利质权。但上述两处不同与我们所要讨论的问题没有直接关系，故而，在本文论述中不予涉及。第五页，共四十八页。6关于“形在”-让与担保的抛弃立法过程中诸家提出过的不同的担保物权体系设计，但《物权法》担保物权编外在体系设计上的裹步不前，常会诱使人们直觉地认为其缺失新发展。其实，对《物权法》担保物权编的新发展，在《物权法》颁布之后，学界有一些及时地反映。但在笔者看来，有关这些方面的论述并没有揭示出担保物权编发展的新境。第六页，共四十八页。7关于“形在”-让与担保的抛弃担保物权编外在体系设计的不同主张：以《物权法》立法的时间为序，我国《物权法》的立法进程可分为专家起草、官方起草、草案审议和草案通过四个阶段以担保物权编的不同体系设计为分，我国担保物权编可分为“有非典型担保物权”的体系设计和“无非典型担保物权”的体系设计第七页，共四十八页。8以时间为序（一）：专家起草阶段在专家起草阶段，梁慧星教授完成的《中国物权法草案建议稿》在体系设计上与《担保法》不同的是，在规定了抵押权、质权和留置权之后，还专设一章规定了学理上被称为“非典型担保物权”的“让与担保”制度；王利明教授完成的《中国物权法草案建议稿》与《担保法》不同亦与“梁稿”相异的是，在担保物权编中设计有“优先权”制度，并置其于抵押权、质权、留置权之后。结论：两稿在承继《担保法》确立的担保物权类型的基础上，分别创立的新的担保物权制度——或出于融资担保形式的多样性、或出于担保物权体系的逻辑性。第八页，共四十八页。9以时间为序（二）：官方起草阶段2001年5月，全国人大法制工作...
