外观设计相同和相近似的判断审查指南第四部分第五章1第五章外观设计相同和相近似的判断1.引言本章主要涉及与外观设计相同和相近似性判断有关的判断客体、判断主体、判断原则、判断方式以及判断基准等方面的内容。2.法律依据根据专利法第九条、第二十三条、第二十九条第一款、第三十条、第五十六条第二款以及专利法实施细则第二条第三款和第十三条第一款和第三十三条第一款的规定制定本章。2.3.判断客体法2323.1判断客体的含义法9细则13.1在判断外观设计是否相同或者相近似时，将进行比较的对象称为判断客体。判断客体分为在后客体和在先客体。在后客体（也称为被比设计）是指被请求宣告无效的已被授予专利权的外观设计（简称为被比外观设计）；在先客体（也称为在先设计）是指在被比外观设计的申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计，或者在被比外观设计申请日以前申请并且在该申请日以后（含申请日）公布告的外观设计专利（简称为在先设计）。有关公开方式的判断参照本指南第二部分第三章第2.1节的规定。23.2判断客体的类型在确定判断客体的类型时，应当根据外观设计的图片、照片、物品进行确定。审查指南第四部分第五章外观设计相同和相近似的判断2；对于被比外观设计，还应当根据简要说明中是否有“请求保护的外观设计包含有色彩”(即要求限定色彩)、“平面产品中单元图案两二方连续或者四方连续等无限定边界的情况”（简称为不限定边界）等内容加以确定。被比外观设计有下列六种类型：。(1)单纯形状的被比外观设计单纯形状的被比外观设计是指无图案且未要求限定色彩的产品形状设计。(2)单纯图案的被比外观设计单纯图案的被比外观设计是指未要求限定色彩并且不限定边界的平面产品的图案设计。(3)形状和图案结合的被比外观设计形状和图案结合的被比外观设计是指未要求限定色彩的产品的形状和图案设计。(4)形状和色彩结合的被比外观设计形状和色彩结合的被比外观设计是指要求限定色彩的无图案产品的形状和色彩设计。(5)图案和色彩结合的被比外观设计图案和色彩结合的被比外观设计是指要求限定色彩的并且不限定边界的平面产品的图案和色彩设计。(6)形状、图案和色彩结合的被比外观设计形状、图案和色彩结合的被比外观设计是指要求限定色彩的产品的形状、图案和色彩设计。34.判断主体基准在判断外观设计是否相同或者相近似时，应当基于被比外观设计产品的一般消费者的知识水平和认知能力进行评价。不同种类类别的被比外观设计产品具有不同的消费者群体。作为某类外观设计产品的一般消费者应当具备下列特点：（1）对被比外观设计产品的同类或者相近类产品的外观设计状况具有常识性的了解。例如，对于汽车，其一般消费者应当对市场上销售的汽车以及诸如大众媒体中常见的汽车外观设计相同和相近似的判断审查指南第四部分第五章3广告中所披露的信息等有所了解。（2）对外观设计产品之间在形状、图案以及色彩上的差别具有一定的分辨力，但不会注意到产品的形状、图案以及色彩的微小变化。45.判断原则如果一般消费者经过对被比外观设计与在先外观设计的整体观察可以看出，二者的差别对于产品外观设计的整体视觉效果不具有显著的影响，则被比外观设计与在先外观设计相近似；否则，两者既不相同，也不相近似。如果一般消费者会将被比外观设计与在先外观设计误认、混同，则二者的差别对于产品外观设计的整体视觉效果显然不具有显著的影响。但是，仅仅根据两项外观设计不会导致一般消费者误认、混同并不必然得出二者的差别对于产品外观设计的整体视觉效果具有显著的影响的结论。在确定是否具有显著的影响时，一般还应当综合考虑如下因素：（1）使用时容易看到的部位的设计变化相对于不容易看到或者看不到的部位的设计变化，通常对整体视觉效果更具有显著的影响。例如，吸顶式通风器的进气面板的变化相对于其它部位的变化通常更具有显著的影响。电视机的背面和底面在使用过程中不被一般消费者关注，因而使用者在使用过程中容易看到部位设计的变化相对于不容易看到的背面和看不到的底面设计的变化对整体视觉效果通常更具有显著的影响。但有证据表明在不容易看到部位...
