上市公司商业贿赂刑事法律风险之分析与处置黄云李佳恩2021年6月，山东威某材料股份有限公司（下称“威某公司”）开启申购，作为材料赛道的佼佼者，该公司市场份额居国内厂商第一，主营产品毛利率超90%。然而，在威某公司的招股说明书中却明确提示其存在商业贿赂法律风险，招股说明书中称“因所属行业特点，发行人不能完全控制其员工个人与医疗机构、医生及患者之间的互动。”根据该公司解释，为应对医疗政策的变革以及“两票制”实施给行业、市场带来的变化，以及提升市场占有率，公司设有根据配送和直销模式销售收入的一定比例发放销售奖金的机制，为此员工个人可能会试图采取商业贿赂等不正当竞争的手段以扩大销售规模。一旦员工的不正当竞争行为涉嫌行贿，公司将可能对其员工所涉犯罪行为承担责任，具体责任的认定和划分取决于监管机构或司法机关的审查结果。由此，公司在经营过程中可能面临遭受监管机构调查及处罚的风险，甚至可能因此承担刑事、民事责任或其他法律制裁，从而可能对公司的业务、财务状况、经营业绩及前景产生不利影响。1事实上以上法律风险并非威某公司无中生有，早在2016年即有消息报道，某医院医生因多次收受威某公司销售人员的好处费，被判处非国家工作人员受贿罪而受到刑事处罚，并导致威某公司当时的上市计划因涉嫌商业贿赂案件而失败。回扣、账外暗中给予、带金销售——一条环环相扣的利益链条已是众多行业市场长期存在的潜规则，企业在满足业务需要或更大利益的驱使下，其经营决策者选择放任或默认部分商业贿赂行为的情形不在少数，本文通过提取历年案例发现，商业贿赂犯罪已成为我国资本市场中十分严峻的刑事法律风险。商业贿赂根据国家工商行政管理局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，所谓商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。在刑法意义上，商业贿赂犯罪主要涉及刑法规定的以下八种罪名:（1）非国家工作人员受贿罪;（2）对非国家工作人员行贿罪;（3）受贿罪;（4）单位受贿罪;（5）行贿罪;（6）对单位行贿罪;（7）介绍贿赂罪;（8）单位行贿罪。而对于涉商业贿赂犯罪较为高发的行业，我国相关法律法规也作出专门规定，如《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》中规定，医疗机构中的国家工作人员，在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成犯罪的，依照刑法第三百八十五条的规定，以受贿罪定罪处罚；医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。除医疗行业外，该意见还明确规定教育机构工作人员，以及招标、政府采购等活动中相关人员涉嫌受贿犯罪的处理意见，可见商业贿赂犯罪在众多行业中均有可能发生，而公司员工一旦在业务活动中，实施索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的非法行为，不仅自身面临刑事责任，更可能使刑事法律风险波及企业自身。“贿赂”范围及形式在现行立法上，商业贿赂中的贿赂范围仍表述为“财物”，刑法理论中对于“财物”的认定存在多种解释，包括金钱估价说、有形利益说与需要说等。而根据我国相关刑法条文，司法实务中一般对“财物”的认定进行扩大化理解，即既涵盖狭义的财物，又包括广义的财产性利益。在上市公司所涉商业贿赂中，贿赂的范围往往以财产性利益的形式出现。根据我国相关刑事法律规定，商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡（服务）、代币卡（券）、旅游费用等，具体数额以实际支付的资费为准。而收受银行卡的，不论受贿人是否实际取出或者消费，卡内的存款数额一般应全额认定为受贿数额。使用银行卡透支的，如果由给予银行卡的一方承担还款责任，透支数额也应当认定为受贿数额。除此之外，回扣、“账外暗中”也是企业商业贿赂的常见形式。回扣是指经营者在销...
