建设工程分包纠纷的裁判规则――基于杭州市中院 68 个案例的分析建纬（杭州）律师事务所周岳松【内容摘要】建设工程施工中，分包现象十分普遍，因分包问题引发的纠纷亦是大量存在虽然我国现行建筑法律对建设工程分包有许多规定，但实践中法院引用这些法律条文去形成怎么样的裁判观点，却是值得探讨的.本文就总包人违法分包、怠于进行工程结算、未向分包人行有效告知即擅自返工情形下会产生的后果以及分包合同无效情况下合同条款的参照适用问题，结合杭州市中院 2024 年—2024 年受理的建设工程分包合同纠纷及部分涉及建设工程分包的建设工程合同、施工合同纠纷案件，试图对杭州中院关于此类案件的裁判观点进行揭示。【关键词】工程分包，合同效力，结算条款，劳务酬劳一、建设工程施工分包概述建设工程分包,根据我国合同法及建筑法的规定，可以分为建设单位的直接分包与承包人的分包，本文主要讨论的是承包人的分包，就承包人而言，分包是指工程总承包单位将其承包的建设工程的非主体结构部分分包给其他有相应资质的承包单位的行为，总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。分包分为专业工程分包和劳务作业分包,专业工程分包，是指承包人将其承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的单位的行为；劳务作业分包，是指承包人或专业分包人将其工程的劳务作业分包给具有劳务资质单位的行为.针对上述分包行为，法律法规、部门规章做了一些约束性规定,建设工程的分包，必须符合以下几个条件：1、除总承包合同中约定的分包外，必须经发包人认可；2、建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成;3、分包人必须是具备相应资质条件的单位。只有具备上述条件，分包合同才有效，缺少任何一个条件，合同均会因违反法律强制性规定而归于无效。具体来讲，违法分包主要表现为：1、承包人将工程分包给个人的；2、承包人将工程分包给不具备相应资质的单位的;3、总承包合同中没有约定，又未经建设单位认可，承包人将其承包的部分工程交由其他单位施工的;4、承包人将主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外；5、专业承包人将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；6、劳务分包人将其承包的劳务再分包的；7、劳务分包人除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的；8、法律法规规定的其他违法分包行为。二、关于本文案例样本的来源及数据分析最高人民法院制定的《民事案件案由规定》中,设有...
