第1页共21页本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题一：依据《司法解释》第4条的规定，我们是否可以这样理解：施工合同被认定无效后，人民法院可以凭职权收缴当事人已经取得的非法所得，而假如是仲裁案件，仲裁委员会则无权收缴。答：我个人认为仲裁处理该类案件是同样应当把《司法解释》第四条规定作为法律依据的。因为《合同法》《民法通则》都有对无效合同当事人非法所得进行收缴的相关规定，假如收缴这部分非法所得在法院处理时可行，在仲裁时不处理，在理论上是讲不通的，在实践中也是行不通的。这个问题与法院和仲裁在处理优先受偿权时遇到的问题有些相像。当时，在最高院颁布有关工程价款优先受偿权的司法解释后，也有人提过相同的问题，即该司法解释规定行使优先受偿权的拍卖工程应由法院处理，那么仲裁案件时能否判优先受偿权?当时有人就说仲裁不能裁，因为合同法第286条规定是人民法院依法拍卖。而实际上，仲裁庭还是可以裁决的,只是裁决完了要由法院去执行，而且仲裁对收缴非法所得做出裁决后由法第2页共21页本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制院去执行，和仲裁裁决原来就由人民法院执行也是不相冲突的。问题二：施工合同签订后，双方以补充协议的方式对中标的合同价款进行调整，假如当时双方都认为补充协议确未违反双方的真实意思表示，而过后承包人又以补充协议违反招投标法为由，要求认定补充协议无效，这时如何确定合同价款?答：这本身就是黑白合同的认定问题。《司法解释》规定，中标合同备案后，当事人不得就合同中实质性内容另行商定，应以中标合同为准。当然，这并不是说合同签订后就不能变更了，按《合同法》的规定，合同签订后当然可以变更，只是补充协议对实质性内容进行变更后也需要再次备案，只有进行了重新备案后才能作为依据。这个问题就像是夫妻结婚后可以离婚可以再结婚一样，这是你的自由，只是每次都要去履行登记手续，未履行这个手续就是非法的。当然，黑白合同和是否是真实意思表示不能相提并论。在实践中，有的黑合同并非当事人的真实意思表示，是承包人出自无奈或者为了中标或承包工程而不得已而为的。我认为《司法解释》第3页共21页本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制第21条规定的本意是限制当事人以真实意思为由规避法律和政府的相关规定，这是法律对当事人的不正确的真实意思的干予。因此，履约过程中如要签订与中标合同实质性内容发生变更的补充协议的关键是要有法定的变更事由并同样办理备案手续。问题三：建设工程《示范合同》中关于确定变更价款的31.2款中商定：承包人在双方确定变更事项后的14天内，不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。据此提出以下问题：承包人在14天内没有提交变更价款的专项报告,但有双方签字确认的变更事项记录，月进度款的报告中也包括了该月发生的变更工程价款金额，这是否可视为承包方未违反上述合同的商定?答：这涉及到变更的签证确认及详细操作问题。有的变更签证只是确定一个事实，上面写着状况属实甚至收到，这和确定合同变更的详细金额价款是不同的概念。因此，我认为关键是看变更的签证手续应当如何规范操作。假如对签证详细价款变更已经作了明确商定的，那就作为合同结算第4页共21页本文格式为Word版下载后可任意编辑和复制依据加进去就是了;假如签证只是确定了详细事实而未确定变更价款的，那么就以图纸为依据来确定变更价款，根据《司法解释》第16条和第19条来操作，也即当事人对变更的价款不能协商全都，可以提交鉴定单位确定。这里要留意的是，有些合同商定要在7天内提出变更的价款，但还要看双方是否对7天期限作了明确商定。假如没有，则可以看合同是否有默示条款。假如没有合同商定也没有默示条款，那么7天期限就不应限制当事人，即便过了7天期限，仍可连续提出变更价款恳求，其适用的是时效依据，即不超过二年。问题四：依据解释第20条规定的内容，假如当事人仅仅商定了竣工结算的期限，而没有商定承包商提交决算报告后，发包人在商定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，如何处理?另：不予答复如何...
