德国公司治理法典的内容、创新与最新进展 （一）德国公司治理法典的内容简介 1、法性质与效力 《法典》以概括性的、易于理解的方式整合了不同的现行法律，即《股份法》、《商法典》、《共同决定法》，以及分散于其他法律中的关于公司管理和监督的规定。《法典》的制定，不仅是对现有的法律进行整合的过程，也是对法律的空白进行填补的过程，首次规定董事会与监事会的合作问题及董事会、监事会主席的定位问题。但《法典》并不是德国立法机关制定的法律，而是由司法部长任命的一个政府委员会制定的规范性文件，所以《法典》并无直接或间接的法律效力。在 2002 年 6 月 21 日，联邦议会通过了《透明和公开法》，并于同年 7 月 25 日在《联邦法律公报》上颁布。《透明和公开法》实际上是对《德国股份法》和《德国商法典》的部分条文的修订，旨在增强公司，特别是上市公司事务尤其是财务状况的透明化，以期更好保护投资人利益。根据公司治理委员会的建议，《法典》应该是不具有强制力的，但要在法律上规定说明义务，《透明和公开法》修订了《德国股份法》的第 161 条。该条被命名为“对《法典》的‘说明’”，即“上市公司的董事会和监事会每年要对如下情况进行说明：公司遵行和已经遵行了由联邦司法部在《联邦司法部公报》电子版的官方部分公布的《法典》的最佳行为建议,或者哪些建议公司不予采纳或者过去没有采纳。这一‘说明’应向股东持续性地公开。”通过《法典》和法定说明义务的共同作用，在《德国股份法》上创立了一个被称为“遵循或解释”的原则。同时，这一条文也在《德国股份法》和《法典》之间架起了一道桥梁，使原本不具有法律效力的《法典》也因而具有了一定的法律意义。 2、条款类型与效力 《法典》是实质意义的企业宪法， 内容包括三大项：其中最重要的是重述法律的规定，特别是《股份法》、《商法》、《共同决定法》等，这些规定公司及其相关机构必须要遵守。但《法典》并非逐字逐句地重述法律的规定，其仍在条文中阐述了司法部德国公司治理委员会对相关法律的见解；另一部分则为最佳行为建议或称推荐性法条（recommendation）,上市公司若未遵循其规定，则必须公开告知，并披露此信息。《法典》最初的版本中共包含 62 条最佳行为建议，在 2005 年增加到 72 条，在 2006 年最新的版本中则增加到 81 条。最后一部分为软性建议(suggestion)，《法典》中最初包含 17 条软性建议，在最新的版本中，增加到 20...
