中国法律史上的民间法——兼论中国古代法律的多元格局http://www.china-judge.com/ReadNews.asp?NewsID=1341&BigClassID=16&SmallClassID=15&SpecialID=291962 年,一位名叫 Sybille Van der Sprenkel 的英国人类学家出版了一本关于清代法律的书,这部书虽然也谈到地方衙门,谈到大清律例,但是更多的篇幅被用来描述和讨论普通的社会组织和日常生活场景:村社、亲族、家户、市镇、会社、行帮、士绅、农民、商贾、僧道、婚姻、收养、继承、交易、节日、娱乐、纠纷及其解决,等等。[1] 如此处理法律史,显然是假定,法律并不只是写在国家制定和施行的律例里面,它们也存在于那些普通的社会组织和生活场景之中。所以,尽管 Van der Sprenkel 重点讨论的只有宗族的、行会的以及地方习惯性的法律,她这部小书却表明了一种更具普遍意义的研究视角的转换。借用人类学家的术语,她使中国法律史的研究者不再只注意"大传统",即由士绅所代表的"精英文化",而将"小传统",即乡民所代表的日常生活的文化,也纳入他们的视野。 大传统和小传统概念的提出,以所谓文明社会为背景,在这种社会形态中,社会阶层和知识的分化业已达到这样一种程度,以至于乡民社会不再是人类学上完整自足的认识对象,相反,它们只是一个更加复杂的社会的一部分,对它们的认识必须通过考察其与知识中心长时期的联系才可能获得。[2] 毫无疑问,把这种视角引入中国法律史的研究当中将是极富启发意义的。不过,我们也注意到,提出大、小传统概念所针对的恰好是人类学研究而不是历史学,而这可能意味着,我们在史学领域中运用这一对概念时,不能不对它们加以适当的调整就目前的中国法律史研究来说,这种调整可能表现在两个方面。首先强调的重点将不是人类学研究中的"历时性",而是历史研究中的人类学视界。其次,当中国法律史的研究由传统的"官府之法"拓展到更加广阔的领域时,它甚至不能只限于"小传统"。部分是出于这两种考虑,我选择了"民间法"而不是"小传统"作为本文将要讨论的题目。此外,正如我将在下面指出的那样,"民间法"并不是一个仅在范围上略不同于"小传统"的概念,毋宁说,它是一种更加切合中国历史和社会形态的分类。当然,以下对无论"民间法"还是"小传统"的讨论,都只能满足于一种粗略的勾画,更详尽的研究还有待于来者。二 如果把比如清代社会作为一个历史的横剖面来观察,我们就会发现,当时的法律形态并不是单一的,而是多样的和复杂的。像在历史上一样,清...