三省一区律师论坛合同成立与生效的区别辽宁君扬律师事务所董海龙从事律师工作多年来，接触了大量的有关合同纠纷的案例，为企业法人、自然人草拟、审查大量的各种协议、合同。都涉及到合同的成立、生效，并且也是当事人关心的重要问题。我国在合同法颁布实施前，有关合同的成立和合同的生效，法律并未明确区分，有的只规定合同的成立，有的只规定了合同的效力。然而，在司法实践中常常将合同成立与生效、不成立与无效相混淆，缺乏深入的分析。本文从《中华人民共和国民法通则》（下称民法通则）和《中华人民共和国合同法》（下称合同法）的规定对合同成立与生效制度展开分析，以期明确合同的成立与生效。一、合同的成立合同是一种典型的民事法律行为，是当事人通过意思表示达成的协议。《民法通则》第八十五条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议，依法成立的合同受法律保护。”合同何时成立并没有规定。对合同成立和生效并没有加以区别。1999年3月15日通过的《中华人民共和国合同法》从立法上将合同成立与合同生效区别开来。《合同法》第二条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”可见合同成立与生效是两个截然不同的概念。将合同成立与合同生效区分为两种不同制度并将理论转化为现实立法，为解决合同纠纷提供了明确的法律依据，并有效排除了司法实践中的混乱。（一）合同成立的含义合同成立，就是合同订立过程的完成，是订立合同的当事人之间就合同的主要条款协商一致，合同便成立。所谓协商一致，即指当事人之间的意思表示一致，从合同成立的含义可看出，成立是当事人意思表示一致的结果，它只表明合同的一种事实存在状态。（二）合同成立的要件对合同成立的要件，《合同法.》没有直接作出明确的规定，笔者认为，合同成立应该具备以下几个要件：1、合同的主体，即合同的当事人，合同是当事人之间的法律行为，没有合同的当事人，合同就无从成立；2、要以设立变更终止民事权利义务关系为目的，反之，如开玩笑，即使双方取得合意，也不能成立合同；3、要有意思表示且意思表示一致，如果没有意思表示，只有单方意思表示，或者当事人之间以上表示不一致，都不能成立合同。只有具备以上几个要件，合同才能成立。（三）合同成立的种类《合同法》第二十五条、弟弟三十二条、第三十三条、第三十六条、第三十七条，对合同成立做了明确的规定：1、承诺生效时合同成立；2、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立；3、当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确定书。签定确定书时合同成立；4、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立；5、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。二合同的生效（一）合同生效的含义所谓合同的生效，也称合同的有效，是指已成立的合同在当事人之间产生一定的法律拘束力，即通常所说的法律效力。是法律对当事人的意思表示行为所作的肯定性评价及其产生的后果。《合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”笔者认为该规定包括三层含义：1、生效是法律对合同当事人的意思表示的肯定性评价，体现了国家意志对意思自治的认可。2、合同对当事人具有法律约束力。具体表现为，合同当事人负有依约履行合同的义务；违反合同义务的当事人要承担违约责任。如果义务人不履行合同的义务，权利人得请求法院强制履行，并可要求义务人承担违约或赔偿责任。3、合同对第三人的约束力。根据合同相对性原则，第三人不能向合同当事人主张权利，也无履行合同义务的义务，从这个意义上说，合同对第三人无拘束力。但并不是说，合同对第三人无任何拘束力。合同对第三人的拘束力包括。一是排斥第三人非法干预和侵害合同的效力，如第三人不得非法引诱债务人不履行债务或采取拘禁债务人等非法的强制手段迫使债务人不履行债务或者与债务人恶意串通损害债权人的利益；二...
