第 1 页精品文档---下载后可任意编辑短线交易归入权行使探究 《河南司法警官职业学院学报》2024 年第一期 一、短线交易归入权的性质界定 短线交易归入权是指上市公司的董事、持有法定比例以上股份的股东以及其他高级管理人员等内部人(以下简称内部人)，在法定期间内对该公司上市交易的股票进行相匹配的反向交易(先买入后卖出或先卖出后买入)，对由此所得的收益该上市公司依法享有恳求将该收益归入公司的权利。其中，内部人进行的股票买卖行为称为短线交易，所获收益称为短线收益;而公司因此所享有的收回该短线利益的权利称为归入权。这一制度是为预防内幕交易而专设，是预防内幕交易的前沿防线。关于短线交易归入权的性质，法律没有做出明确规定，学界主要有三种不同的观点，即恳求权说、形成权说和形成权兼恳求权说。恳求权说以台湾学者郑玉波为代表。该说认为，公司行使归入权是法律给予的权利，该权利通过公司恳求短线交易人返还交易所得收益来实现。形成权说以台湾学者史尚宽为代表。该说认为，公司行使归入权，只需要对短线交易人做出所得利益归入的单方意思表示，即可使公司与短线交易人之间的民事法律关系发生变动。形成权兼恳求权说认为，归入权可以公司单方的意思表示为之，而一经行使即可发生短线交易的利益归公司全部的法第 2 页精品文档---下载后可任意编辑律后果，因此，它具有形成权的特征。但在法律实务中，归入权又有恳求权的性质，由于假如恳求权遭拒，该权利即转化为恳求权，持双重性质观点可以解决短线交易人合法持有非法利益拒不返还的问题。笔者认为，短线交易归入权应界定为恳求权。由于:第一，短线交易归入权不符合形成权的特点。形成权和恳求权是两种性质完全不同的权利。形成权是指单凭当事人一方的意思表示即可使民事法律关系发生变更或毁灭的权利。恳求权是当事人一方享有的要求对方为肯定行为或不为肯定行为的权利。公司基于法律的规定对短线交易的收益自始至终享有全部权，短线交易归入权的行使并未转变原有的法律关系，不符合形成权的特点。况且，短线交易的收益须由公司依法向短线交易人恳求而收归公司，所以，将短线交易归入权界定为恳求权则更为合适。其次，假如公司内部人利用公司信息从事短线交易，违反了公司法上的受信义务，公司有权恳求内部人承当因其违反受信义务而应当承当的法律责任;假如内部人未利用内幕信息从事短线交易则会使公司的形象患病损失，并且公司也是短线交易中唯一受到损害的实体，...
