详读合同法司法解释（二） 2009 年 4 月 24 日，最高人民法院对外公布了法释〔2009〕5 号《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（下称“解释二”），自 2009 年 5月 13 日起施行。该司法解释涉及合同的订立、效力、履行、权利义务终止及违约责任五大内容，在《合同法》等基本法律的基础上，将相关司法标准进一步统一。 一、合同的订立 第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。【解读】本条是关于《合同法》第 8 条、第 12 条有关合同必备条款的解释。本条对合同的成立作了规定，明确了合同必备条款的界定以及合同条款如何补充的问题。合同条款根据其对合同成立影响力的大小可以分为必备条款和非必备条款，合同欠缺了必备条款，会影响合同的成立，而当合同欠缺非必备条款时，并不影响合同的成立，当事人可以就未约定或约定不明的事项采取相应的补救措施。 《合同法》第 12 条规定，合同一般包括如下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。“解释二”明确合同成立的三大必备条款，即当事人的名称或姓名条款、标的条款和数量条款，只要合同具备了前述三大条款，原则上即为成立，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。 在合同欠缺非必备条款（即合同存在漏洞）的情况下，应按如下规则予以补充：（1）由当事人协议补充，这是填补合同漏洞的首选，凸显当事人的意思自治；（2）当事人不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；（3）根据前两项规则仍不能确定合同条款的，按照《合同法》第 62 条规定的法律推定原则处理，即 a）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。b）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。c）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履...
